Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов
Гражданский кодекс закрепляет такую конструкцию, как договор присоединения. Его условия определяла лишь одна сторона в формулярах или иных стандартных формах, а другая сторона не может их изменить – только принять целиком (ч. 1 ст. 428 ГК). Это и кредитные договоры, и страхование, и хранение, и розничная купля-продажа. «Даже покупка SIM-карты или транспортной карты «Тройка», – добавляет Виктория Велюга, юрист компании
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
.
Поскольку позиции участников сделки не являются равными, закон дает слабой стороне возможность потребовать расторжения или изменения договора, если его условия несправедливы. Например, у нее нет прав, которые обычно есть в договорах такого вида, а контрагент исключил или ограничил свою ответственность. Это такие условия, которые разумный участник оборота не принял бы, если бы имел возможность участвовать в определении условий договора (ч. 2 ст. 428 ГК).
Но изменить условия таким образом получится только в том случае, если суд согласится, что это договор присоединения. Как отличить похожие соглашения, рассказывают эксперты. «Если речь идет о кредитных договорах, то нужно смотреть, что это за соглашения, – рассказывает Юлий Тай, управляющий партнер АБ
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Уголовное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
6место
По выручке на юриста
8место
По выручке
12место
По количеству юристов
. – Если потребительский, то будет присоединение. Здесь банки вряд ли захотят подстраиваться под клиента. А если речь идет о договорах с коммерческими компаниями на большие суммы, то присоединения не будет. Условия прописывают индивидуально. Здесь уже стандартные бланки не подходят».
«Договор присоединения заключается таким образом, что другая сторона не может оказать влияние на его содержание», – говорит Роман Бевзенко, юрист компании
Федеральный рейтинг.
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
Комплаенс
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Цифровая экономика
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Семейное и наследственное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Финансовое/Банковское право
группа
Международный арбитраж
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Экологическое право
. Как пример Бевзенко приводит договор страхования: есть полис, есть правила страхования. «Невозможно себе представить, чтобы ради какого-то индивидуального страхователя страховая компания изменила бы свои правила страхования», – заключает Бевзенко.
Кроме того, если речь идет о фирме-монополисте, у слабой стороны вряд ли будет возможность влиять на содержание договора.
Бевзенко рассказывает, как установить несправедливость (обременительность) условия. Юрист советует провести мысленный эксперимент: нужно поставить себя на место стороны, которая заключила договор, и спросить себя, согласился бы он или она на то, чтобы соглашение содержало такое условие? «Есть и более простой способ – воспользоваться распространенным определением справедливости: равным в равных ситуациях должно воздаваться по-равному», – резюмирует юрист.
До суда
Чтобы повысить шансы в суде, следует изначально обратиться к потенциальному контрагенту (сильной стороне) с предложением внести изменения в типовой формуляр и заключить договор на иных условиях, советует Надежда Макарова, руководитель юридического департамента
Федеральный рейтинг.
.
Желательно обратиться в письменной форме или направить возражения на электронную почту.
Но здесь есть обратная сторона, о которой предупреждает партнер
Федеральный рейтинг.
группа
Семейное и наследственное право
группа
Частный капитал
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Международный арбитраж
группа
Санкционное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
Олеся Петроль: «Если в процессе заключения договора слабая сторона будет старательно фиксировать уклонение партнера от согласования тех или иных условий, есть риск, что сильная заподозрит неладное и уклонится от заключения договора. Суды должны это учитывать».
Можно рассмотреть вариант, когда совсем отказываются от сотрудничества, – если условия договора явно обременительные, а сторона сделки отказывается их менять. Управляющий партнер АБ
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Уголовное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
6место
По выручке на юриста
8место
По выручке
12место
По количеству юристов
Юлий Тай в таких случаях советует уходить к конкурентам. «Также до подписания можно обратиться к регуляторам – органам, которые контролируют деятельность некоторых представителей бизнеса. Например, Центральный банк для кредитных организаций. Должностные лица проверят работу компаний», – делится рекомендациями юрист.
В суде
В суде будет иметь значение процесс заключения договора, как вели себя стороны. «Суд будет учитывать соотношение переговорных возможностей сторон, их уровень и профессионализм. Важен и уровень конкуренции на рынке, добровольность присоединения к условиям. И, разумеется, наличие у стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях», – говорит Кирилл Ляховецкий из
Федеральный рейтинг.
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Транспортное право
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Международный арбитраж
группа
Финансовое/Банковское право
.
Шансов добиться изменения договора в суде гораздо меньше, если слабая сторона присоединения в процессе заключения не возражала против оспариваемого условия. Макарова приводит судебную практику в качестве подтверждения:
- например, по кредитным договорам. Апелляционное определение Омского областного суда от 29 сентября 2016 по делу № 33-9616/2016 – «сторона не представила доказательств о ее стремлении внести изменения в типовые условия договора. Лицо добровольно обратилось в банк для получения кредита. Договор был подписан без каких-либо оговорок»;
- по лизингу. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 июня 2019 по делу № А40-219340/18 – «сторона договора действовала по своей воле. Приняла все условия договора финансовой аренды без замечаний»;
- по договору энергоснабжения. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30 января 2019 по делу № А53-12188/2016 – «завод не представил доказательств о том, что при заключении договора ему было затруднительно согласовать иное содержание спорного условия».
- Гражданский процесс
Эта статья для тех, кто хочет изучить работу с шаблонами договоров в 1С 8.3 и узнать как быстро завести договор в 1С. В статье будет рассмотрена работа с типовыми шаблонами договоров, возможность их изменения и создание новых шаблонов договоров.
Очень интересная информация, которая сможет серьезно облегчить работу по подготовке и созданию текста договоров.
Содержание
- Как создать договор в 1С
- Где в 1С типовые шаблоны договоров
- Реквизиты типового шаблона договора
- Создание договора в 1С
- Изменение шаблона договора
- Создание новых шаблонов договоров в 1С
- Как сделать договор в 1С из готового файла
- Как сделать договор в 1С из типового шаблона
- Как сделать договор в 1с вручную
- Работа с договором
- Печать договора
- Сохранение договоров
- Отправить договор на электронную почту
- Ответы на вопросы
- Нет возможности редактировать текст договора
- Где в компьютере сохраняются файлы договоров
- Удаление присоединенных файлов договоров
1С позволяет сформировать текст договора прямо из карточки договора по кнопке Печать – Договор.
Это невероятно упрощает процесс подготовки договоров в 1С 8.3, поскольку текст договора формируется из типовых Шаблонов договоров 1С, которые можно изменять, удалять и создавать новые – такие, какие нужны в каждом конкретном случае, и использовать их в работе.
Где в 1С типовые шаблоны договоров
Шаблоны договоров в 1С 8.3 хранятся в специальном справочнике Шаблоны договоров: раздел Справочники – Покупки и продажи – Шаблоны договоров.
А если в настройках Функциональности у меня не выставлен флажок Учет по договорам, так как я не использую эту аналитику в расчетах с контрагентами, то работать с шаблонами договоров я не смогу?
Сможете! Даже если у вас не выставлен флажок Учет по договорам на вкладке Расчеты в Функциональности программы, вы все равно сможете работать с шаблонами договоров и формировать в 1С тексты договоров.
Указанная настройка учета по договорам отвечает только за подключение аналитики договоров в определенных счетах учета Плана счетов, но без нее вы также можете создавать договоры контрагентов в справочнике Договоры и формировать текст договоров по указанным шаблонам.
Поэтому неважно: ведете ли учет по договорам или нет — полезно изучить работу с Шаблонами договоров и использовать их замечательный функционал!
Какие стандартные шаблоны договоров есть в 1С?
В типовой поставке присутствуют шаблоны для трех видов договоров:
- договор возмездного оказания услуг;
- договор подряда;
- договор поставки.
Каждый шаблон представляет из себя стандартный текст договора по выбранному типу договора. Из карточки договора по кнопке Печать можно распечатать по выбранному шаблону текст договора с автоматически заполненными данными по организации, контрагенту и договору.
Формирование текста шаблона Договора возмездного оказания услуг. 
PDF
Формирование текста шаблона Договора подряда. PDF
Формирование текста шаблона Договора поставки. PDF
Реквизиты типового шаблона договора
Непременное условие автоматического заполнения реквизитов в тексте договора – полное заполнение реквизитов в карточках организации, контрагента и договора контрагентов. Как правильно заполнять эти реквизиты можно подробно изучить в наших статьях:
- Порядок заполнения справочника Договоры;
- Порядок заполнения справочника Контрагенты.
Рассмотрим какие реквизиты и откуда «берет» 1С для подстановки в печатную форму договора на основе Шаблонов договоров:
- наименование контрагента — поле Полное наименование контрагента из карточки контрагента справочника Контрагенты;
- основной банковский счет контрагента – поле Основной банковский счет контрагента из карточки контрагента справочника Контрагенты;
- юридический адрес контрагента – поле Юридический адрес контрагента из карточки контрагента справочника Контрагенты;
- ИНН и КПП контрагента – поля ИНН и КПП контрагента из карточки контрагента справочника Контрагенты;
- телефон контрагента – поле Телефон контрагента из карточки контрагента справочника Контрагенты;
- адрес электронной почты контрагента — поле email контрагента из карточки контрагента справочника Контрагенты;
- наименование нашей Организации — поле Полное наименование организации из справочника Организации;
- основной банковский счет нашей Организации – поле Основной банковский счет организации из справочника Организации;
- юридический адрес нашей Организации – поле Юридический адрес организации из справочника Организации;
- ИНН и КПП нашей Организации – поля ИНН и КПП организации из справочника Организации;
- телефон нашей Организации – поле Телефон организации из справочника Организации;
- адрес электронной почты нашей Организации – поле email организации из справочника Организации.
Это минимальный набор реквизитов, задействованных в шаблонах договоров, но на самом деле реквизитов, доступных для использования гораздо больше. Они доступны в специальной форме шаблона – Конструкторе шаблона договора.
Создание договора в 1С
В 1С для создания и редактирования текста шаблонов договора используется специальный конструктор шаблона договоров, позволяющий вставлять в текст договора дополнительные данные, указанные в карточке организации и контрагента, информацию из карточки самого договора.
«Магия» конструктора в том, что сверх рассмотренных выше реквизитов, можно использовать и дополнительные реквизиты, список которых достаточно широк. Это позволит изменять типовые шаблоны договоров под специфику предприятия и взаимоотношения с контрагентами, а также создавать новые шаблоны договоров «под себя».
Вам не понадобится при этом тратить время и «вбивать» в текст нужные реквизиты договора. Все это программа выведет автоматически!
Да, это интересно. А какие конкретно реквизиты можно использовать дополнительно сверх уже рассмотренных?
Давайте разбираться!
Дополнительные реквизиты для вставки в текст доступны по кнопке Вставить в текст карточки Шаблона договора. Могут быть вставлены дополнительно:
В тексте договора данные, добавленные конструктором, выделяются в тексте желтым цветом: Полное наименование Организации, Полное наименование контрагента и т.п.
Шаблоны договоров в 1С 8.3.
Используя Конструктор шаблонов договоров можно:
- изменять типовые шаблоны договоров;
- создавать новые шаблоны договоров.
Изменение шаблона договора
Как внести в типовой шаблон договора 1С новые пункты, скорректировать стандартный текст или добавить для отражения в тексте договора дополнительные реквизиты?
Текст Шаблона договора можно редактировать встроенным текстовым редактором, используя привычные пиктограммы в командной строке шаблона договора.
Вставить дополнительные реквизиты можно по кнопке Вставить в текст, используя конструктор шаблона договоров.
Рассмотрим это на конкретном примере.
Как добавить новый пункт «2. Качество товара» и данные по сроку оплаты договора в типовой шаблон Договор поставки?
Пошаговая инструкция добавления нового пункта или данных в типовой шаблон Договор поставки
Шаг 1. Открыть типовой договор поставки для изменения: раздел Справочники — Покупки и продажи – Шаблоны договоров — Договор поставки.
Шаг 2. Вручную набрать нужный текст в шаблоне договора:
«2. Качество товара.
2.1. Поставщик гарантирует Покупателю соответствие качества Товара требованиям, указанным в Сертификате соответствия №РОСС RU.АГ98.Н00537″.
Шаг 3. Используя встроенный редактор, выделить жирным и центрировать по середине листа текст пункта 2. Качество товара в договоре и номер подпункта 2.1. Скорректировать последующую нумерацию пунктов.
Шаг 4. В пункте 5.1 условий оплаты изменить текст на «Оплата стоимости Товара производится Покупателем в течении Срок оплаты дней, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика». Дополнительный реквизит Срок оплаты вставляется в текст по кнопке Вставить в текст – Договор – Срок оплаты.
Шаг 5. Сохранить шаблон Договор поставки по кнопке Записать и закрыть.
При печати текста договора по шаблону Договора поставки будут отображаться внесенные изменения. PDF
Создание новых шаблонов договоров в 1С
Можно ли добавить новые шаблоны договоров в 1С, используемые в нашей Организации, или они строго предопределены теми, что есть в 1С?
Можно! Гораздо удобнее не исправлять типовой шаблон 1С, а добавить к стандартному перечню новый вариант шаблона договора, в том числе, взяв за основу уже готовый договор из текстового файла.
Текстовую основу для шаблона договора можно внести:
- из готового файла;
- из типового шаблона;
- вручную.
Как сделать договор в 1С из готового файла
Самый распространенный способ создать новый шаблон договора в 1С 8.3 – это использовать готовый файл с текстом договора «под себя», например, в формате — word (docx).
В этом случае новый шаблон договора создается по кнопке Создать – Новый шаблон.
Выделенный текст из файла word, копируется в пустой шаблон по кнопке Вставить (Ctrl+V) текстового редактора Шаблона договоров и в нужных местах текста вставляются реквизиты договора по кнопке Вставить в текст, как это было рассмотрено в теме Изменение шаблона договора.
Как сделать договор в 1С из типового шаблона
Новый шаблон создается на основе типового шаблона договора 1С по кнопке F9 или по команде правой кнопки мыши Скопировать.
В созданной копии типового шаблона указывается новое наименование Шаблона договора, например, Договор поставки НАШ и корректируется текст договора, как было рассмотрено в теме Изменение шаблона договора.
Как сделать договор в 1с вручную
В этом случае новый шаблон договора в 1С 8.3 создается по кнопке Создать – Новый шаблон.
Далее текст договора набирается вручную прямо в окне шаблона договора, после чего в набранный текст добавляются реквизиты договора, как было рассмотрено в теме Изменении шаблона договора.
Создадим новый шаблон договора Договор купли-продажи НАШ. Текст договора подготовлен в файле-word «Договор купли-продажи (форма)»
Пошаговая инструкция создания нового шаблона договора из готового файла
Шаг 1. Открыть справочник Шаблоны договоров: раздел Справочники — Покупки и Продажи – Шаблоны договоров.
Шаг 2. Нажать на кнопку Создать. Из списка команд выбрать команду Новый шаблон.
Шаг 3. Выделить текст в файле Word и вставить его по кнопке Вставить текстового редактора (Ctrl+V). Указать в поле Наименование название шаблона Договор купли-продажи НАШ.
Шаг 4. Используя конструктор шаблонов договоров, вставить нужные реквизиты по номеру и дате договора, а также данные Продавца и Покупателя в новый шаблон договора.
Полностью отредактированный текст шаблона договора Договор купли-продажи НАШ можно посмотреть здесь PDF
Шаг 5. Сохранить новый шаблон по кнопке Записать и закрыть.
Текст договора, сформированный по новому шаблону.PDF
Теперь есть новый шаблон договора, который мы создали сами! И это было совсем не сложно сделать.
Работа с договором
Сформированный договор в 1с 8.3 можно распечатать, сохранить на диск и даже отправить по электронной почте.
Разработчики предоставили нам для этого три специальные кнопки:
- Печать;
- Сохранить;
- Отправить.
Каждое действие имеет свои особенности.
Печать договора
Самое привычное действие. По кнопке Печать текст договора выводится на принтер.
Сохранение договоров
Сформированный текст договора можно сохранить:
- в папку на диске;
- присоединить к договору в 1С.
Способ №1. В папку на диске
Шаг 1. В карточке договора сформировать по шаблону текст договора.
Шаг 2. Нажать на кнопку Сохранить.
Шаг 3. В форме настройки сохранения договора выставить:
- место сохранения файлов;
- переключатель Сохранить в папку на компьютер;
- формат сохранения текста: PDF, RTF, HTML.
Можно выбрать сразу все форматы и посмотреть, что вам подойдет лучше для использования. По умолчанию выставляется формат PDF. Рекомендуем использовать этот формат для хранения текста договора, поскольку редактирование в этом формате ограничено.
Шаг 4. Результат сохранения текста договора в папке на диске.
Способ №2. Присоединить к договору
Шаг 1. В карточке договора сформировать по шаблону текст договора.
Шаг 2. Нажать на кнопку Сохранить.
Шаг 3. В форме настройки сохранения договора выставить:
- переключатель Присоединить к договору;
- формат сохранения текста: PDF, RTF, HTML.
В примере специально выбраны сразу все форматы сохранения, чтобы получить файлы указанных форматов, открыть, сравнить и выбрать тот, что лучше подойдет для использования.
По умолчанию выставляется формат PDF. Рекомендуем использовать этот формат для хранения текста договора, поскольку редактирование в этом формате ограничено.
Присоединенные файлы в формате Веб-страница (html) будет сложно удалить из базы, поэтому, если договоры дорабатываются, не подписаны и есть вероятность, что присоединенный вариант – не окончательный, то лучше использовать форматы PDF и RTF.
Как удалять присоединенные файлы из договора рассмотрено ниже в теме Отвечаем на вопросы.
Шаг 4. Результат сохранения текста договора.
Подробнее о работе с прикрепленными файлами
Отправить договор на электронную почту
По кнопке Отправить сформированный текст договора можно переслать контрагенту по электронной почте.
Для отправки договора контрагенту по электронной почте должна быть настроена Учетная запись электронной почты. Подробнее Настройка отправки электронных писем.
При нажатии на кнопку Отправить, формируется письмо с файлом договора во вложении и типовым сообщением.
Чтобы электронный адрес контрагента заполнился автоматически, необходимо в карточке контрагента заполнить поле email.
Таким образом, создание печатной формы договора становится очень простым делом!
Ответы на вопросы
Шаблоны договоров – новый инструмент в 1С и при работе с ними часто возникают вопросы, на которые в справке 1С и на диске ИТС ответов нет. Наиболее интересные из вопросов мы рассмотрим в рамках блиц-ответов.
Нет возможности редактировать текст договора
Не могу изменить сформированный по шаблону текст договора. Подскажите, где та заветная галочка, что нужно выставить и где?
Проверьте, чтобы в карточке договора, текст которого вы редактируете, не было выставлено флажка в поле Договор подписан. Если галочка установлена, то редактировать текст вы уже не сможете! На время редактирования сформированного по шаблону договора текста снимите ее, измените текст, а потом снова установите. И все получится!
Где в компьютере сохраняются файлы договоров
Не могу найти куда на компьютере сохранились файлы договоров после выполнения команды Сохранить на диск. В папке Загрузки их нет… Как можно уточнить, где их искать?
При сохранении текста договора в файл, обратите внимание на то, что выставлено у вас по умолчанию в строке места сохранения файлов. Указанное поле не поименовано и на него очень часто не обращают внимание. Вам нужно уточнить тот путь, что выставлен в форме сохранения договора в файл на диске и искать файлы там.
Удаление присоединенных файлов договоров
Как удалить прикрепленные файлы договоров?
Шаг 1. Пометить присоединенные файлы на удаление по кнопке ЕЩЕ – Пометить на удаление/Снять пометку.
Шаг 2. Выполнить операцию удаления по обработке Удаление помеченных объектов: раздел Операции – Сервис – Удаление помеченных объектов.
В результате выполненных действий, удалятся файлы формата PDFи RTF. Файл формата HTML не удалится, поэтому веб-формат лучше не выбирать для прикрепления к справочнику Договоры.
Данные прикрепленного файла хранятся в справочнике Присоединенные файлы (Договоры контрагентов): Главное меню – Все функции – Справочники – Присоединенные файлы (Договоры контрагентов).
Но открыть этот справочник для очистки поля Договор не получится – поле не доступно для редактирования. А значит, при наличии ссылки на договор контрагента, файл не может быть физически удален.
Единственный вариант удаления в этом случае, если не писать специальную обработку для удаления присоединенных файлов – использовать обработку Групповое изменение реквизитов.
Шаг 1. Открыть обработку Групповое изменение реквизитов: раздел Администрирование – Настройки программы – Обслуживание – Корректировка данных – Групповое изменение реквизитов.
Шаг 2. Выбрать для изменения справочник Присоединенные файлы (Договоры контрагентов) и в форме настройки дополнительных параметров выставить флажок Режим разработчика. В поле Владелец файла выставить флажок.
Шаг 3. Отобрать нужные файлы по контрагенту Домашний интерьер.
Шаг 4. Нажать на кнопку Изменить реквизиты.
Шаг 5. Открепление файла от владельца файла-договора должно закончиться так:
Шаг 6. В карточке договоров прикрепленных файлов нет.
Узнать подробнее как подготовить реестр договоров в 1С 8.3 Бухгалтерия.
См. также:
- Как вывести спецификацию к договору из 1С
Если Вы еще не подписаны:
Активировать демо-доступ бесплатно →
или
Оформить подписку на Рубрикатор →
После оформления подписки вам станут доступны все материалы по 1С:Бухгалтерия, записи поддерживающих эфиров и вы сможете задавать любые вопросы по 1С.
Подписывайтесь на наши YouTube и Telegram чтобы не пропустить
важные изменения 1С и законодательства
Помогла статья?
Получите еще секретный бонус и полный доступ к справочной системе БухЭксперт8 на 14 дней бесплатно
Договор – это документ, фиксирующий итоги соглашения между сторонами, права и обязанности. Заключается при оформлении сотрудника на работу, купле-продаже, поставках продукции. В документе фиксируются все ключевые условия, касающиеся сделки. Однако важные положения могут измениться уже после заключения договора. В этом случае и составляется дополнительное соглашение. Оно будет иметь ту же юридическую силу, что и сам договор.
Основные особенности
Договор часто имеет большой срок действия. За этот срок может многое измениться. Если какие-либо пункты документа не соответствуют действительности, требуется оформлять допсоглашение. Его функции:
- Дополнение текста договора.
- Исключение некоторых пунктов.
- Изменение формулировок договора.
Допсоглашение – это одновременно и договор, и сделка. К нему предъявляются требования, актуальные и для основного договора. Пункты соглашения должны устраивать всех участников. Обычно документ включает в себя эту информацию:
- Дата оформления.
- Номер основного договора.
- Часть со всеми корректировками.
- Указание на то, что это именно вспомогательный документ.
- Реквизиты участников сделки.
- Подписи.
Документ приобретает юридическую силу только после подписания. Составляется он в нескольких экземплярах, число которых должно соответствовать числу участников сделки.
Какие соглашения нужно регистрировать?
Некоторые соглашения должны проходить государственную регистрацию. Только тогда они будут действительными. Не нуждаются в госрегистрации эти документы:
- Договоры об аренде на срок меньше 1 года.
- Изменение платы за аренду.
- Изменение банковских реквизитов.
Почти во всех остальных случаях дополнительное соглашение нужно регистрировать.
Когда соглашение утрачивает свою действительность?
Соглашение утрачивает свою действительность в этих обстоятельствах:
- Базовый договор утратил свою правовую силу.
- Представители участников не имеют право поставить подпись.
Если договор необходимо заверять у нотариуса, то заверению подлежит и соглашение. Если оно отсутствует, то документ будет недействительным.
Разновидности
Допсоглашение подразделяется на виды в зависимости от вида базового договора.
К трудовому договору
Трудовой договор – это основной документ, на основании которого появляются правоотношения между сотрудником и работодателем. Отношения эти постоянно меняются. Наиболее распространенные изменения:
- Изменение квалификации.
- Повышение зарплаты.
- Изменение графика работы.
Все эти изменения должны быть задокументированы. Заключать трудовой договор заново, переписывать весь текст неудобно. Проще составить допсоглашение, в котором будет содержаться только актуальное положение. Документ нужно будет заверить у нотариуса в том случае, если его положения касаются работ с повышенной ответственностью.
К договору купли-продажи
Договор купли-продажи заключается при покупке каких-либо крупных объектов: авто, недвижимость. Участниками сделки могут быть как ФЛ, так и ЮЛ. Все ключевые условия сделки прописываются в договоре. Однако некоторые положения могут изменяться уже после подписания документа. К примеру, при передаче объекта покупателю последний может обнаружить какие-либо дефекты. В этом случае в дополнительном соглашении прописывается новый порядок действий, учитывающий наличие дефекта:
- Устранение дефекта.
- Передача покупателю целого товара без дефекта.
- Уменьшение цены.
- Отказ покупателя от приобретения.
В допсоглашении отражается изменение сроков, новые обязательства продавца, снижение цены.
К договору аренды
Аренда – это, как правило, долговременное мероприятие. На протяжении срока аренды многое может поменяться. Все изменения отражаются в дополнительном соглашении. К примеру, это могут быть следующие корректировки:
- Повышение стоимости арендной платы.
- Сроки аренды.
- Изменение размера залога.
- Появление дополнительных условий (к примеру, запрет на присутствие домашних животных).
Соглашение может аннулировать какие-либо пункты основного договора.
При заключении договора предвидеть изменение обстоятельств в будущем не всегда возможно: пандемия, санкции, экономический кризис, резкое изменение курса валюты, банкротство контрагента или неисполнение им обязательств по договору может здорово подорвать исполнение договора, обнулить к нему интерес на прежних условиях. В ряде случаев законом предусмотрена возможность изменения или расторжения договора, в т. ч. в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). Как это сделать и потребуется ли обращаться в суд – читайте в этой статье. Узнаете и о том, в каких случаях о последствиях мер, применяемых властями в связи с распространением коронавирусной инфекции, можно говорить как о форс-мажоре.
Что написано пером – не вырубишь топором?
Заключение любого договора невозможно без особого интереса к нему сторон (крайние случаи незаконных схем в расчет не берем). Подписывая договор на определенных условиях, стороны исходят из конкретных обстоятельств, в т.ч. прогноза будущих событий. Например, поставщик оборудования исходит из того, что сможет приобрести нужный товар на заводе-производителе или у посредника, транспортная компания вовремя и в целости доставит товар, оборудование окажется требуемого качества, а покупатель примет его и вовремя оплатит. Покупатель же, в свою очередь, надеется на поставку качественного оборудования в оговоренный срок по согласованной цене.
Если все ожидания совпадают, пусть даже и с небольшими отклонениями, то стороны более-менее довольны. Но ведь завод может не произвести достаточного количества оборудования в срок, транспортная компания – «растрепать» по дороге часть поставки, цены – резко подскочить из-за изменения валютного курса, сроки – сорваться и т.п. Тогда исполнение договора полностью или частично сорвется, а обстоятельства изменятся настолько, что, возможно, поставщик и продавец, оба или один из них, утратят интерес к договору на прежних условиях. Что же тогда делать?
Закон в такой ситуации предлагает три варианта:
- Приложить все усилия для исполнения договора в любом случае, если одна из сторон сохраняет к нему интерес и требует исполнения.
- Вступить в переговоры с контрагентом для изменения условий договора или его расторжения.
- Изменить или расторгнуть договор в судебном порядке.
Рассмотрим их.
Приложить усилия для исполнения договора
Гражданское законодательство исходит из принципа сохранности обязательств и их разрушения только в крайних случаях. Заключая договор, стороны принимают на себя определенные обязательства, т.е. становится необходимо выполнить в пользу другой стороны определенные действия либо воздержаться от них (должник), а другая сторона (кредитор) вправе требовать исполнения такой обязанности (п. 1 ст. 307, п. 1 ст. 420 ГК РФ).
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора, требованиями закона и иных нормативных правовых актов, а при их отсутствии – в соответствии с обычаями или иными предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК РФ). Односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускается, если только иное не предусмотрено договором или законом (п. 1 ст. 310 ГК РФ).
Таким образом, по общему правилу, если договор заключен на определенных условиях, то надо его исполнять, за исключением ситуаций, когда самим договором или законом предусмотрено иное. Потому так важно заранее – перед и во время заключения договора – продумать:
- содержат ли предложенные в договоре условия какие-либо риски срыва исполнения договора, какие обстоятельства могут в будущем помешать исполнению;
- насколько эти риски реальны и какова вероятность их наступления (в расчет берем реально возможные риски, не стоит придумывать экзотические вроде ядерной войны или восстания роботов, исходим из будничных проблем);
- что делать, если негативное событие все-таки наступит, возможно ли преодолеть его последствия;
- есть ли в предложенном договоре иные скрытые риски, в т.ч. правового характера.
Такой анализ – это минимальный «порог входа» в договор. После него можно принимать предварительное решение: заключать договор или нет, или заключать с корректировкой условий.
Судебная практика
Университет и строительная организация договорились о капитальном ремонте крыши общежития. Срок выполнения работ – 20 дней (ноябрь – декабрь). Подрядчик не смог исполнить обязательства, ссылался, что помешали провода на крыше, была плохая погода, используемые материалы нельзя было укладывать при температуре ниже +5 градусов и т.п. Заказчик потребовал расторжения договора и обратился в суд. Суд отклонил эти обстоятельства, указав, что подрядчик – профессиональная строительная организация и должен был предвидеть такие обстоятельства при заключении договора, но заключил договор на спорных условиях, вовремя не предупредил, не уведомил заказчика о возникших препятствиях (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 01.04.2019 № Ф10-684/2019 по делу № А48-1895/2018).
Как видим, подрядчик допустил сразу несколько ошибок – вовремя не уведомил заказчика о препятствиях для производства работ, но самое главное, еще при заключении договора не задал себе три важных вопроса:
1) могут ли погодные условия привести к срыву договора? В конце ноября – декабре для средней полосы России характерны перепады температуры со склонностью к отрицательным значениям, снегопады, мокрый снег или дождь, сильный ветер и т.п., т.е. высока вероятность, что будут неблагоприятные для проведения кровельных работ условия. Тут стоит подумать – есть ли какие-то материалы или способы, которые помогут минимизировать риск срыва работ из-за, например, понижения температуры?
2) в каком исходном состоянии крыша, есть ли препятствия для исполнения договора в срок: провода, какие-либо иные конструкции и т.д.?
3) срок проведения работ – 20 дней. Реально ли выполнить работы в такой срок с учетом возможного наличия определенных препятствий и степени риска их наступления? Если нет, то какой срок более реальный?
В зависимости от ответов на вопросы возможны сразу три варианта:
- отказаться от заключения такого договора;
- предложить заказчику иной срок выполнения работ;
- включить в договор по согласованию с заказчиком так называемое защитное условие.
Применительно к нашему примеру в договор можно было бы включить формулировку следующего содержания:
Пример 1. Уточняющая формулировка в договор
Вариант 1. Если среднесуточная температура более двух календарных дней подряд будет ниже +5 градусов Цельсия, то срок работ, установленный в п. 2.2 настоящего договора, продлевается на 10 календарных дней или на больший срок по соглашению сторон.
Вариант 2. Подрядчик вправе приостановить работы сроком на 5 рабочих дней. При необходимости срок может быть продлен еще на 5 рабочих дней, при следующих неблагоприятных условиях:
- понижение среднесуточной температуры более двух календарных дней подряд на 5 градусов Цельсия;
<…>
В указанных выше случаях срок работ, установленный в п. 2.2 настоящего договора, продлевается на время приостановки работ, но не более чем на 10 рабочих дней.
Напомним: по общему правилу во время переговоров о заключении договора стороны вправе предлагать изменения в условия договора (ст. 421, 434.1, 435, 438 ГК РФ). Изменения можно предложить, направив свой вариант договора или отдельных условий договора. На практике стороны обмениваются либо письмами с вариантами проекта договора / отдельных условий или составляется протокол разногласий к договору (п. 1 ст. 445 ГК РФ). В случае возникновения разногласий и перевода спора в судебный процесс суд будет исследовать любые письменные доказательства факта переговоров и их содержания.
Просчет рисков при заключении договора позволит лучше защититься от возможного срыва исполнения договора. Причем такой просчет рекомендуется делать с разных позиций, в т.ч. через проверку контрагента, схожей судебной практики на предмет выявления потенциально опасных ситуаций (рисков).
Порой выполнение договора «при любом раскладе» может быть оправдано репутационной пользой – ради создания или поддержания репутации надежного контрагента (поставщика, заказчика и т.п.). Но только если затраты не окажут существенного влияния на платежеспособность (устойчивость) организации.
Вступить в переговоры для изменения условий договора или его расторжения
Если в первом случае контрагент старается выполнить договор в любом случае, то в этом рассматриваемом варианте, напротив, предпринимается попытка пересмотреть договор так, чтобы минимизировать или и вовсе устранить негативные последствия.
Делается это:
- или через изменения условий договора, например продление срока ремонта крыши (как в деле выше),
- или через его расторжение.
Иногда на практике встречается упорное «цепляние» за договор вместо его расторжения, поскольку контрагент требует за это выплаты большой неустойки. Но в ряде случаев ее выплата может оказаться все же более выгодной, чем потери от исполнения договора (тем более что даже при исполнении договора в натуре все равно сохраняется риск выплатить неустойку по требованию контрагента вследствие, например, срыва сроков).
Как изменить или расторгнуть договор?
Шаг 1. Подготовить обоснование для изменения или расторжения договора, новые условия для договора или условия его расторжения.
Интерес к договору теряется, когда обстоятельства изменяются так, что если бы речь шла о заключении договора сейчас, то он бы не был заключен вовсе или его заключили бы на других условиях. Потому изменения в договор должны восстановить интерес полностью или частично, при этом чтобы сохранился баланс интересов всех сторон договора. Последнее важно, т.к. иначе контрагент не согласится на изменение или расторжение, если только сам не утратил к договору интерес.
Посмотрим, что необходимо сделать (Схема 1).
Схема 1. Действия стороны, которая хочет изменить или расторгнуть договор
После анализа будет более ясно, какой из вариантов выгоднее:
- выполнить договор «в любом случае»,
- расторгнуть договор с уплатой неустойки1,
- изменить условия2.
Одновременно надо продумать, какие аргументы помогут убедить контрагента, например, в необходимости изменить договор на определенных условиях. Возможно, придется пойти на некоторые уступки и даже понести убытки. В последнем случае действует принцип минимизации убытков, условно: иногда лучше потерять 100 000 руб. на скидку для цены, чем 1 млн за невыполнение договора и утрату заказчика.
При выборе варианта изменения или расторжения договора – подготовить соответствующее предложение контрагенту. Оно может быть оформлено в любом виде: и как отдельное письмо, и в составе претензии по исполнению договора. Формулировка может быть также любой, форма свободная, главное – чтобы было понятно предложение. Исключения – если только договором или законом для конкретного договора установлено соблюдение особой формы3.
Пример 2. Формулировка письма об изменении условий договора
По условиям п. 3.1 договора поставки от 11.03.2020 срок поставки оборудования установлен не позднее 1 мая 2020 года. Между тем из-за приостановки работы завода-изготовителя по причине введенного карантина из-за выявленных случаев заболевания работников завода коронавирусной инфекцией (2019-nCoV) производство оборудования приостановлено до 10 мая 2020 года (заверенная копия письма завода прилагается).
Потому поставщик в состоянии выполнить заказ по поставке только на 70% (7 единиц оборудования). В настоящее время с нашей стороны предпринимаются все возможные меры для разрешения проблемы. В связи с этим предлагаются следующие изменения на выбор с заключением дополнительного соглашения к договору поставки:
1. Дать согласие на замену части оборудования на оборудование производства другого изготовителя. Внести соответствующие изменения в п. 2.3 приложения № 2 к договору поставки.
2. Или, при сохранении прежней марки и изготовителя оборудования, изменить условие о сроке поставки оборудования, изложить п. 3.1 договора в следующей редакции:
«Срок поставки оборудования, указанного в приложении № 2 к договору поставки, составляет от оговоренного сторонами объема поставки:
- 7 единиц оборудования – не позднее 1 мая 2020 года;
- 3 единицы оборудования – не позднее 15 июля 2020 года».
Просьба дать ответ не позднее 5 рабочих дней со дня получения настоящего предложения. Также уведомляем о том, что готовы предложить скидку в размере 10 процентов от стоимости непоставленной в первоначальный срок партии оборудования.
Пример 3. Формулировка письма о расторжении договора
<…> Из-за производственной аварии на заводе-изготовителе производство оборудования приостановлено на неопределенный срок (копия письма завода прилагается) по причине введенного карантина из-за выявленных случаев заболевания работников завода коронавирусной инфекцией (2019-nCoV). В связи с этим предлагаем расторгнуть договор поставки на следующих условиях: <указываются условия>.
В качестве приложения надо указать документы, подтверждающие обстоятельства, на которые ваша сторона ссылается, а также готовый вариант дополнительного соглашения о расторжении договора или об изменении его условий.
Шаг 2. Направить предложения контрагенту.
Предложение направляется согласованным в договоре способом. Это может быть письмо на электронную почту или факс или обычное почтовое отправление. Если договором порядок и форма не установлены, то можно использовать любой из указанных вариантов. Безусловно, более предпочтительный вариант – почтовое отправление. В любом случае надо выбирать такой способ, чтобы были достоверные доказательства направления уведомления (предложения, претензии) контрагенту. Например, если используется электронный адрес, то он должен быть официальным, указанным на корпоративном сайте контрагента или в договоре (согласован сторонами как контактный, см., например, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 02.04.2018 № Ф01-818/2018 по делу № А29-6890/2017).
Вопрос в тему
Есть ли какие-то риски, если направить претензию или предложение об изменении или расторжении договора по электронной почте?
Да, есть. Может возникнуть спор: а) о факте получения письма; б) о том, получило ли сообщение именно уполномоченное лицо.
Судебная практика
Суд отклонил довод о том, что ответчик направил акты на электронную почту, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства того, что названный представитель является работником ответчика и уполномочен принимать корреспонденцию от его имени по электронной почте. Представленные заявителем скриншоты в подтверждение направления актов по адресу электронной почты для подписания не свидетельствуют о надлежащем исполнении ООО своих обязательств, поскольку договором не предусмотрен порядок обмена документами при помощи электронной почты. Доказательств направления актов посредством почтовой связи либо иным надлежащим способом именно на адрес общества ответчиком в материалы дела не представлено (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.01.2018 № Ф02-6957/2017 по делу № А78-128/2017, определением ВС РФ от 26.03.2018 № 302-ЭС18-1255 отказано в передаче дела для пересмотра).
Потому важно согласовать возможность переписки и направления юридически значимых сообщений на электронную почту с указанием адреса такой почты.
Пример 4. Формулировка в договоре об использовании электронной почты
Любая переписка и юридически значимые сообщения, связанные с исполнением настоящего договора, могут направляться посредством электронной почты по адресам:
- поставщик: postavka@postavka.ru;
- заказчик: zakaz@zakaz.ru
Стороны обязуются обеспечить доступ к указанным выше почтовым адресам (ящикам) только для лиц, уполномоченных на ведение переговоров и получение юридически значимых сообщений. Сообщения, отправленные и полученные с указанных адресов электронной почты, считаются официальным ответом стороны по договору. Риск предоставления доступа неуполномоченным лицам несет соответствующая сторона.
При направлении предложения по почте лучше использовать письмо с описью вложения и уведомлением о вручении. Направляется оно на юридический адрес (официальный адрес места нахождения), который указан в ЕГРЮЛ (п. 2, 3 ст. 54 ГК РФ). Если фактический и юридический адреса не совпадают, то рекомендуется направить предложение на оба адреса, так у контрагента будет меньше шансов отрицать получение письма.
Обратите внимание: в отношении претензий или уведомлений-предложений об изменении (расторжении) договора применяются положения о юридически значимых сообщениях (ст. 165.1 ГК РФ). Если другая сторона могла получить сообщение, но по зависящим от нее обстоятельствам не сделала это, то сообщение считается полученным. Все риски неполучения сообщений несет соответствующая сторона (исключение – если были обстоятельства «вне власти» лица), потому важно организовать получение корреспонденции, поступающей на соответствующий адрес, в т.ч. это касается электронной почты.
Судебная практика
Суд отклонил довод о том, что ответчик не получал уведомления о расторжении договора. Он указал, что письмо было направлено на адрес, указанный в ЕГРЮЛ. А в соответствии с ч. 3 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо несет риск:
- последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст. 165.1 ГК РФ), доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ;
- отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя.
Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (абз. 2 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ) (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 20.02.2019 № Ф10-6510/2018 по делу № А84-1072/2018, определением ВС РФ от 20.06.2019 № 310-ЭС19-8614 отказано в передаче дела для пересмотра).
Шаг 3. Провести при необходимости дополнительные переговоры, заключить дополнительное соглашение к договору.
Если контрагент согласен на предложенные условия, то подписывается соответствующее дополнительное соглашение в обычном для заключения договоров порядке. При составлении текста допсоглашения надо обратить внимание на правильность указания, к какому договору оно относится и какие конкретно условия будут изменяться (т.е. указать конкретный пункт, который будет в новой редакции). Это важно для идентификации договора, который изменяется или расторгается (особенно в условиях, когда между сторонами заключено или заключалось несколько договоров).
Также если условия изменяются на определенный период времени, например они будут распространятся на будущие отношения, то и это важно правильно прописать в допсоглашении:
Пример 5. Формулировка в дополнительном соглашении об изменении условий договора
Условия договора, в редакции настоящего дополнительного соглашения, применяются для отношений между сторонами Договора на период после 1 мая 2020 года.
Если требуется распространить положения и на прошлые периоды, то можно это указать, например, так:
Пример 6. Формулировка в дополнительном соглашении об изменении условий договора
Условия договора, в редакции настоящего дополнительного соглашения, применяются и для отношений между сторонами Договора, которые возникли в период до 1 мая 2020 года.
Если договор расторгается, то фиксируется, с какой даты происходит такое расторжение:
Пример 7. Формулировка в дополнительном соглашении о расторжении договора
Стороны договорились о нижеследующем:
…Договор считается расторгнутым с момента подписания Соглашения. В связи с этим устанавливается следующий порядок и сроки: <например: указываются сроки и порядок возвращения арендованного ранее имущества и т. п.>.
Изменить или расторгнуть договор в судебном порядке
По общему правилу изменение или расторжение договора происходит по соглашению сторон, в т.ч. и в ситуации с существенным изменением обстоятельств (п. 1 ст. 450, п. 1 ст. 451 ГК РФ). Однако не всегда контрагент согласен на расторжение либо изменение договора. Или он может быть в принципе согласен, но на иных условиях. Если найти компромисс не удастся, то тогда остается два пути – отступить и оставить все как есть или же идти в суд и в судебном порядке пытаться изменить / расторгнуть договор (п. 2 ст. 450, п. 2 ст. 451 ГК РФ). Здесь отметим два важных момента, которые необходимо учитывать:
1. До обращения в суд потребуется соблюдение досудебного (претензионного) порядка (ч. 5 ст. 4 АПК РФ, п. 2 ст. 452 ГК РФ) (т.е., по сути, второй вариант – предложение изменить или расторгнуть договор). Обратиться в суд можно, только если:
- была направлена претензия (предложение, уведомление), в которой содержалось предложение или требование об изменении или расторжении договора;
- контрагент отказался или промолчал и не дал ответ в установленный в претензии (предложении, уведомлении), договоре или законе срок (а при отсутствии – в 30-дневный срок) (п. 2 ст. 452 ГК РФ).
В противном случае суд не будет рассматривать дело и вернет исковое заявление. Имейте в виду: в исковом заявлении также надо указать сведения о предпринятых стороной (сторонами) действиях, направленных на примирение, если такие действия предпринимались (п. 8.1 ч. 2 ст. 125 АПК РФ). Например, обращение к медиатору или предложение контрагенту прибегнуть к медиации.
Судебная практика
Суд вернул исковое заявление из-за несоблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора: в направленном ответчику письме не было предложения расторгнуть договор, а лишь говорилось о приостановлении работ и увеличении суммы договора (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.01.2018 по делу № А33-26236/2017).
2. В самом заявлении следует указать, по какой причине требуется расторжение договора. Законом предусмотрены общие и специальные основания для этого.
Например, к общему относится существенное нарушение договора другой стороной (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ), а к специальным – существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ).
На последнее основание довольно часто ссылаются в исковых заявлениях. Но нередко стороны кивают на обстоятельства, которые относятся к обычному предпринимательскому риску и являются для «экономического (делового) оборота» привычными, естественными явлениями: инфляция, изменение курса валюты, неисполнение контрагентом обязательств по договору, банкротство и пр. Такие обстоятельства сами по себе суды не рассматривают как «уважительные» для принудительного изменения / расторжения договора, т.к. стороны-предприниматели должны при разумном подходе предвидеть и учитывать такие риски на стадии заключения договора (см. например, постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.01.2019 № Ф05-22654/2018 по делу № А41-34193/18).
Защита от подобного рода негативных явлений должна быть предусмотрена в самом договоре. Например, для защиты от неблагоприятных последствий инфляции при длительном сроке договора можно предусмотреть индексацию (повышение) цены в одностороннем порядке на величину инфляции.
Судебная практика
Суд отклонил требование об изменении договора в части стоимости работ, поскольку ответчик действовал в соответствии с условиями договора, согласно которым предприятие вправе изменять стоимость использования опор с учетом инфляции и изменения стоимости затрат по их содержанию, уведомив об этом пользователя в трехдневный срок (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.06.2018 № Ф01-2188/2018 по делу № А79-4508/2017, определением ВС РФ от 25.09.2018 № 301-ЭС18-14092 отказано в передаче дела для пересмотра).
Пример 8. Формулировка в договоре об изменении стоимости оказания услуг в одностороннем порядке
Исполнитель вправе в одностороннем порядке один раз в год изменить размер вознаграждения за оказание услуг в следующем порядке и случаях:
- на размер инфляции в соответствии с индексом потребительских цен по официальным данным Росстата;
- в случае увеличения себестоимости работ, но не более чем на 10%.
<…>
Об изменении размера вознаграждения за оказание услуг в соответствии с настоящим пунктом Договора Исполнитель обязан уведомить Заказчика не менее чем за один месяц.
Мы кратко рассмотрели три варианта действий в ситуации изменения обстоятельств и утраты интереса к договору: оставить все «как есть» и исполнить договор в любом случае; попытаться изменить его условия или расторгнуть договор; и финальная стадия – передача спора на рассмотрение суда. При этом в последнем случае предварительная попытка вступить в переговоры с другой стороной договора обязательна и достигнуть примирения. В целом же закон исходит из свободы воли сторон при заключении, изменении и расторжении договора, одностороннее изменение допускается только в случаях, установленных договором или законом. Выбор вариантов – право каждой из сторон договора, исходя из конкретных обстоятельств и собственных целей.
Чем форс-мажор отличается от иных обстоятельств? Как быть с коронавирусом?
В некоторых случаях срыв исполнения договора вызван форс-мажорными обстоятельствами. Под форс-мажором закон понимает ситуацию, при которой надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ). К таким обстоятельствам, как указано в названной норме, не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Форс-мажорные обстоятельства всегда отвечают одновременно двум критериям:
1) носят чрезвычайный характер, что подразумевает исключительность обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях; выход за пределы нормального, обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, то, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах (п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7, Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 № 3352/12 по делу № А40-25926/2011-13-230, определение ВС РФ от 24.03.2015 № 306-ЭС14-7853 по делу № А65-29455/2013);
2) непредотвратимость при данных условиях – ситуация, при которой любой участник гражданского оборота, осуществляющий ту же деятельность, что и должник, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий (п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).
При этом чрезвычайность и непредотвратимость подразумевает действие объективных факторов, препятствующих исполнению возложенной на физическое или юридическое лицо обязанности (решение ВC РФ от 14.03.2012 № АКПИ12-69). Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость (постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 № 3352/12 по делу № А40-25926/2011-13-230).
Таким образом, форс-мажор – это обстоятельство, которое:
- невозможно или крайне затруднительно было предвидеть, поскольку оно нетипично в конкретных условиях;
- преодолеть невозможно обычными мерами, которые объективно способен предпринять контрагент. Форс-мажор при этом носит объективный характер – препятствие для исполнения договора реальное, а не «просто кажется».
Хорошее определение форс-мажора дано в приложении к постановлению Правления ТПП РФ от 23.12.2015 № 173-14.
Фрагмент документа
Пункт 1.3 Положения о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) (приложение к постановлению Правления ТПП РФ от 23.12.2015 № 173-14)
<…>
Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) – чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в течение реализации договорных (контрактных) обязательств, которые нельзя было разумно ожидать при заключении договора (контракта), либо избежать или преодолеть, а также находящиеся вне контроля сторон такого договора (контракта).
В частности, к таким обстоятельствам относятся: стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, террористические акты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций и другие, не зависящие от воли сторон договора (контракта) обстоятельства.
К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) не могут быть отнесены предпринимательские риски, такие как нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, а также финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, которые стороны договорных отношений исключили из таковых.
Возьмем для примера ситуации с коронавирусом, наводнением и срывом договора подряда по ремонту кровли из-за погоды.
1. Погодные условия – ремонт крыши. В примере выше мы подробно разбирали эту ситуацию: снижение температуры, снегопад и прочие погодные явления были типичны для ноября-декабря в Орловской области, потому подрядчик мог предвидеть их наступление и принять соответствующие меры. Ситуация не носит чрезвычайный и непреодолимый характер – это не форс-мажор.
Также не будет форс-мажором, например, срыв поставки нужного товара другим контрагентом, т.к. при заключении договора такую вероятность можно предвидеть и на практике ситуация встречается часто. Как с погодой, это обычная ситуация в предпринимательской деятельности.
2. Наводнение (паводок). Стихийные бедствия, как правило, относятся к форс-мажорным, что и отметила ТПП РФ. Однако не все так однозначно. Если природное явление носит циклический характер и могло быть учтено при заключении договора, то есть риск отклонения судом этого аргумента. Например, весенние паводки в ряде регионов обычное явление, которое повторяется более-менее в одно и то же время с небольшими отклонениями. Предвидеть их возможно.
Судебная практика
Суд отказался признавать паводок форс-мажором, поскольку а) в договоре прямо указано, что весенний паводок не отнесен к таким обстоятельствам, б) паводок относился к обычным явлениям в это время года (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.10.2016 № Ф04-27892/2015 по делу № А75-1468/2015, определениями ВС РФ от 20.11.2017 и 21.02.2017 № 304-ЭС16-19659 отказано в передаче дела для пересмотра).
В то же время вневременные наводнения, скажем, из-за внезапных ливней или преждевременного наступления весны в январе в центральных или северных регионах – уже другое дело. Как правило, форс-мажорными обстоятельствами в случае стихийных (природных) явлений признаются такие, при которых объявлялось чрезвычайное положение или которые носили нетипичный для данного времени года и региона характер (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.09.2016 № Ф03-4076/2016 по делу № А51-25712/2015). Пример: снегопад и гололед в июле в Москве или Краснодаре. Так, суд учел чрезвычайность ситуации – паводка с затоплением помещений – что подтверждалось помимо прочего и постановлением администрации города о режиме ЧС (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.09.2018 № Ф09-6048/18 по делу № А71-19027/2017).
3. Коронавирусная инфекция (2019-nCoV). Выше мы видели – ТПП РФ уже давно относит эпидемии к форс-мажору. Но так же, как в ситуации с паводком (наводнением), все не так однозначно. Дело в том, что некоторые эпидемии носят циклический характер, скажем эпидемии гриппа. Коронавирус также не единственный эпизод появления новых видов вирусов. Это может повлиять на разность оценки обстоятельств как сторонами договора, так и судом.
Судебная практика
Суд отказался считать чрезвычайной эпидемию «свиного гриппа», указал: мировой экономический кризис и эпидемия «свиного гриппа» не отвечают легально определенным признакам непреодолимой силы, поскольку не относятся к числу обстоятельств, исключающих возможность исполнения обязательства по спорному договору поставки. Отсутствие у должника денежных средств, в том числе по причине наступления экономического кризиса и ограничения ввоза и вывоза товаров на территории Ростовской области из-за эпидемии свиного гриппа, прямо исключено п. 3 ст. 401 ГК РФ из круга обстоятельств непреодолимой силы. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2010 № 15АП-1925/2010 по делу № А53-18991/2009).
Как видим, суд посчитал эпидемию с запретом ввоза продукции – обычным предпринимательским риском, типичной ситуацией, которую можно было учесть (видимо, исходя из прошлых периодов истории, т.к. эпидемии были и раньше).
Однако в данной ситуации, на наш взгляд, применимо положение, схожее со стихийными бедствиями. Если официально объявлена чрезвычайная ситуация, введены специальные карантинные режимы4, ограничения перемещения грузов, людей и т.п., то ситуация может быть признана форс-мажорной, если такие меры привели к срыву исполнения договора и контрагент не мог объективно их преодолеть. Скажем, внезапное закрытие города на карантин с остановкой производства.
В то же время могут потребоваться доказательства невозможности исполнить обязательства: объявление соответствующих мер официально, официальные объявление о наличии обстоятельств чрезвычайного характера, закрытие завода, остановка перемещения грузов и т.п. В качестве доказательств возможно использовать: нормативные правовые акты о применении соответствующих мер, объявлении ЧС, сообщения в СМИ, письма контрагентов и т.п.
18 марта 2020 г. на сайте ТПП РФ появилась информация об открытии горячей линии для консультирования предпринимателей по вопросам исполнения контрактов в условиях эпидемии. Ее задачей, в том числе, является упорядочить обращения, предоставить информацию, разъяснить, как ТПП РФ осуществляет процедуру подтверждения форс-мажорных обстоятельств. При этом отмечается, что не сама эпидемия коронавируса свидетельствуется как обстоятельство непреодолимой силы, а ограничительные или другие меры, предпринимаемые властями на территории РФ для противодействия распространению пандемии, из-за которой исполнение контракта российской компанией становится невозможным5.
К сведению
Призание того или иного обстоятельства форс-мажором согласно ч. 3 ст. 401 ГК РФ в качестве последствия имеет исключение ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности. Однако многое зависит от того, есть ли в договоре оговорка о форс-мажоре и как она сформулирована, какие действия и в какие сроки она подразумевает от стороны, которая вознамерилась воспользоваться такой оговоркой.
Что же касается существенного изменения обстоятельств (ст. 451 ГК РФ), то оно позволяет говорить о наличии у стороны лишь права требовать измнения или расторжения договора (если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа).
И в том, и в другом случае следует со вниманием отнестись к условиям заключенного договора и в первую очередь руководствоваться ими.